发改委：“十二五”末东北缺煤3亿吨

权力控制论从法的内部视角出发，认为法律对算法的研究应穿透至算法背后的算法权力。

以法律的形式在这里包含这样几层意思：①宪法是实定法、制定法。另外，历史上第一个宪法和具体体现第一个宪法的文件不是一回事吗？这历史上第一个宪法的效力的理由何在？这第一个宪法是一个有拘束力的规范这一点是被预定的，而这种预定的公式表示就是这一法律秩序的基础规范。

八十多年之后一个美国学者托马斯· M.库利对成文与非成文宪法各自优缺点的比较，显然要客观冷静得多。以一个法律规范的形式来表示的话，就是：强制行为只有在由宪法的缔造者或受他们所委托的机关所决定的条件和方式下，才应当被实现。鉴于这一境况，当时尚无法考虑制定一部完整的宪法，而只能先制定一些简约的组织程序性的规则。（三）宪法是最高的法律（supreme law）这是宪法是法律这个命题的递进，包括两层含义：宪法具有法律效力。由此，我们联想到1949年新中国成立时制定的基本文件叫共同纲领，而不叫宪法。

想想清帝逊位诏书，这个决议就会显得有些真实了，不就有点类似人民逊位诏书吗？（五）人民制宪可能的方式人民制宪可能以什么方式完成？在最后的人民集会上，人民直接决定未来政制的根本原则，而把具体的制宪任务委托给了特别代表。[47]凯尔森的尽头处，即施密特的出发点，也是本文的出发点。[71]参见广东省江门市中级人民法院（2015）江中法行终字第155号行政判决书。

[4]郑石明、郑琛、刘哲明：《我国行政服务中心网上联合审批研究——基于整体政府理论的研究》，载《中国行政管理》2012年第9期，第25页。行政法官没有执拗于法律规定的初审提交材料时间的规定，而是认为，只要原告在网上成功提交了申请，就推断行政机关已经受理。与此同时，引入数字化技术，才有可能将跨部门、跨机构的后台办公作业无缝集成到一个系统，‘一站式电子审批服务平台、行政审批电子监察系统和电子绩效考核系统的开发和引进为并联审批、数据共享以及业务协同提供强劲技术手段。进入专题： 行政审批 数字化 自动化行政 。

但是，首先，行政机关无需主动对每个自动化决定作出解释。[2]张锐昕、伏强：《电子行政审批运行保障体系：基本涵义和构成要件》，载《电子政务》2017年第10期，第56页。

法院认为，这属于恩平交警大队工作中的失误，但这不影响恩平交警大队是根据行政复议决定重新作出行政行为的效力。在放管服改革、互联网+公共服务加持下，行政审批从线下到线上，线上线下深度融合，逐渐形成一体化、集约化、便捷化、高效化、智能化的现代行政审批模式。在林某与东莞市市场监督管理局质量监督检验检疫行政管理：其他（质量监督）一审行政判决书中，[42]行政法官认为，行政机关当初形式审查已经尽到了审慎审查义务，其允许福定公司设立登记的行为不违法。[84]一方面，程序员可能因为出错或疏忽，将错误的规则嵌入系统。

我国2003年行政许可法第32条规定：行政机关受理或者不予受理行政许可申请，应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。这种审查方式符合‘放管服改革和优化营商环境精神，符合‘一站式审批、‘不见面审批的要求，发证机关已尽到核查责任。[31]客观地看，我们面临的法律问题，大致可以分为两类：一是在传统执法上就不时存在，甚至难以克服，并被带入了数字化领域，似乎也成为了数字化产生的问题。[17]行政许可的理论构造也可能随之发生彻底改造，不再仅定位为依申请行政行为，也可以是依职权行政行为。

一审、二审法院没有对系统通过审批的效力明确发表意见，但实际上是支持了当事人的主张。首先，这是线上线下择入和择出应当尊重申请人的选择权所决定的。

[27]（2）电子文件、电子证照、电子签名、电子档案在政务活动中的法律效力不明确，严重制约了网上办事全流程一体化的深度和广度。[66]余凌云：《数字政府的法治建构》，载《中国社会科学院大学学报》2022年第1期，第105页。

[24]又比如，对于非标准化业务事项的，系统只能推送至人工审核环节。从组织法上实现组织结构扁平化，从程序法上再造优化流程，从行为法上实现业务协同，再以数字化技术加持倒逼，这几个环节环环紧扣，层层递进，行政审批改革方能倍道而进。[25]因此，对于非结构化的行政审批，需要结合人工智能与人类经验的相互优势进行审批决策。而且，网上审批还会产生与系统设计、运行有关的新问题，比如，系统记录的证明效力，因系统设计瑕疵而产生不当结果的责任归属，以及消除系统性偏见等。[28]（3）人工智能算法并不具有责任承担的主体性资格，政务服务中人工智能机器人自动化受理、审批与监督的主体责任缺失、模糊不清。[18]刘晓洋：《人工智能重塑政务服务流程的认知逻辑与技术路径》，载《电子政务》2019年第11期，第108页。

二、法院裁判上的问题《最高人民法院关于行政案件案由的暂行规定》（2020年12月7日最高人民法院审判委员会第1820次会议通过，自2021年1月1日起施行）以及我国2017年行政诉讼法第12条第（三）项都采用了行政许可而非行政审批，行政许可包括工商和社会团体登记、机动车驾驶证、特许经营以及各类许可。[112]对于电子证照的核查，行政机关可以通过电子证照共享方式对关联信息进行查询、核验，比如，通过身份证信息检索电子驾驶证。

[53]参见陕西省宝鸡市中级人民法院（2021）陕03行终26号行政裁定书。我国2003年《行政许可法》有关法律文件盖章的要求，比如，第32条第2款规定受理或者不予审理决定要加盖行政机关专用印章，第39条第1款规定许可决定要加盖行政机关印章，都将转为电子印章。

如前所述，网上审批分为半自动行政审批和全自动行政审批，在这两种情境下，系统都会生成决定。没有要求行政机关应当加盖电子印章。

系统开发、管理和维护机关也能够通过系统提示同步感知，尽快研究和修正软件。（一）自动化决定是行政行为系统自动生成的行政决定，无论是全自动行政审批，还是半自动行政审批中的自动生成决定，都是自动化决定。但是，对于自动化决定及其程序的规范，恐怕要作较大调整，甚至要增加一些基本性规范。（3）自动完成身份认证，省去了到线下政务服务大厅提交材料证明‘我是我的不必要操作。

第一，通过网上公示和说明，让申请人实际有效知晓与案件有关的所有信息。（1）系统提供选项是否周延。

因此，我国行政许可法在未来修改中必须作出更加有针对性的相应规定，即增设线下审批、人工审批所不曾有的特殊规则。1.系统流程与记录平台将线下申请、受理、核查、审批、监督等环节编程为线上审批流程。

[91]AnnaH Huggins，Addressing Disconnection：Automated Decision Making，Administrative Law and Regulatory Reform，44U Universityo ofN New South Wales Law Journal 1048，11048 （2021）.[92]Teresa Scassa，Administrative Law and the Governance of Automated Decision Making：A Critical Look at Canada's Directive on Automated Decision Making，54 U.B.C.Law Review 251，283（2021）.[93]Makoto Cheng Hong Choon Kuen Hui，Towards a Digital Government：Reflections on Automated Decision Making and the Principles of Administrative Justice，31 Singapore Academy of LawJ Journal 875，88887，88896（2019）.[94]Jennifer Cobbe，Administrative Law and the Machines of Government：Judicial Review of Automated Public Sector Decision Making，39Legal Studies 636，66652（2019）.[95]Teresa Scassa，Administrative Law and the Governance of Automated Decision Making：A Critical Look at Canada's Directive on Automated Decision Making，54 U.B.C.Law Review 251，297（2021）.[96]Makoto Cheng Hong Choon Kuen Hui，Towards a Digital Government：Reflections on Automated Decision Making and the Principles of Administrative Justice，3 31S Singapore Academy of LawJ Journal8 879，8 897（2019）.[97]查云飞：《人工智能时代全自动具体行政行为研究》，载《比较法研究》2018年第5期，第173页。参见贵州省大方县人民法院（2020）黔0521行初240号行政判决书。

[30]（5）实践上多通过电子化方式告知，如发送短信、平台告知等，却缺少法律依据。行政机关发现当事人利用网上的密钥进行虚假变更，终止了网上的流程，委派其工作人员代领许可证，作出不予受理通知书。行政机关处理个人信息行为的权力基础，是基于其所负有的法定职责及相应的法定职权，并不需要以个人同意或授权为权力基础。这意味着不仅难以通过传统问责机制解决，也弱化了对工作人员的权力和责任监督。

网上系统显示审批通过，尚未自动生成行政许可决定，且当事人无法自行打印许可证照，或者行政机关没有颁发许可证照，行政许可均未正式生效。行政机关也会产生相应义务，包括但不限于：立即联系申请人，重传、补传有关数据材料。

[34]参见南昌铁路运输中级法院（2020）赣71行终43号行政判决书。线下许可的网状行政许可体制转化为线上许可的模块化许可体制，异地许可、一级审批成为可能。

在线平台在每个办理事项流程上就不能仅设置一名处理人员。法院的合理性审查也相应变为对系统性偏见的审查。

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